未拿到注冊證的商標能否作為品牌資源?

來源：尚標    發布時間：2016-11-07 06:05:00　　瀏覽：3247

我商標正在申請，還沒拿到注冊證，我自己已經開了很多家直營店了，發展都還不錯。現在很多人想找我加盟，希望我將品牌許可給他們使用，并指導他們的日常經營管理，他們愿意每年支付相應的費用。但是，由于我自身門店上使用的商標并未正式注冊，像我這種情況，能合法開展特許經營嗎?能正常通過國家商務主管部門的特許經營備案嗎?

我們就試著對未注冊商標作為特許經營資源的問題從理論及實務兩方面進行探析，希望能對部分“準特許人”有所幫助。

“特許經營資源”概述

1、“特許經營資源”是一個綜合性概念，包含眾多知識產權類型。

根據我國《商業特許經營管理條例》第三條的規定：本條例所稱商業特許經營(以下簡稱特許經營)，是指擁有注冊商標、企業標志、專利、專有技術等經營資源的企業(以下稱特許人)，以合同形式將其擁有的經營資源許可其他經營者(以下稱被特許人)使用，被特許人按照合同約定在統一的經營模式下開展經營，并向特許人支付特許經營費用的經營活動。

2、“特許經營資源”的類型很多，商標是極為重要的組成部分。

我國目前特許經營的發展已基本覆蓋適于以特許經營方式發展的行業業態(覆蓋的行業業態已超過70個)，“商標”作為特許人最基本、最常用的“特許經營資源”，在眾多特許經營體系中具有舉足輕重的地位，已經成為最核心的特許經營資源。

有人認為允許未注冊商標作為特許經營資源并不違反立法本意，把握“有擔憂但不過分擔憂、存甄別但不絕對禁止”的實操原則將更符合市場實際。結合特許經營商業活動的特點及操作實際，不應該將未注冊商標絕對禁止在特許經營資源之外，而應該根據實際情況予以綜合考慮。主要理由如下：

一，將未注冊商標劃歸特許經營資源范疇并不違反立法本意，并不與現行的具體法律規范相沖突。

第二，雖然我國采用的是商標注冊制，但是對于未注冊商標也并非絕對不予保護。不可否認，在商標注冊制度框架下，我國對于注冊商標的保護整體要強于未注冊商標，但是對于未注冊商標，特別是經過使用已經具有一定知名度和影響力，形成一定品牌優勢的未注冊商標也會在一定程度上給予保護。

第三，商標未注冊對于特許經營體系而言僅僅是“商標”這一特許經營資源在某個時間點所處的一種階段性狀態，這種狀態是可變的。

第四，未注冊商標往往會與其他特許經營資源在操作實踐中組合使用，部分特許經營行業使用未注冊商標往往更符合行業特點。

第五，執法實踐中，特許人以未注冊商標作為特許經營資源開展特許經營活動，特許經營行為本身并不會被認定為當然違法。從現有判例來看，特許人以未注冊商標作為特許經營資源開展特許經營活動，并不會被當然認定為違法。

總結：允許未注冊商標作為特許經營資源并不違反立法本意，實踐操作中既要充分認識到未注冊商標作為特許經營資源可能對特許經營體系的影響，又要充分考慮具體特許經營體系及涉案未注冊商標的實際情況(如涉案未注冊商標是否經特許人實際使用且已經具有一定知名度和影響力，是否已經具備較高市場辨識度從而具有了作為特許經營資源的可能)，不宜簡單粗暴地將未注冊商標從合法的特許經營資源范疇中排除。

3、特許人將“未注冊商標”作為特許經營資源運用于特許體系應注意的實務操作。

為盡量降低未注冊商標運用在特許體系后可能對整個特許體系造成的負面影響以及防控可能出現的特許經營風險，筆者建議“特許人”應注意如下實務操作問題：

一，組合其他特許經營資源類型積極向商務主管部門完善備案手續。按照現在的特許經營備案操作實踐，如果特許人僅以未注冊商標作為特許經營資源申請向商務主管部門備案，商務主管部門一般不會允許。

第二，主動將商標未注冊的事實向被特許人進行如實披露，并保留好披露證據。實踐中，特許人不可避免的會遭遇與被特許人在經營方面的糾紛，雙方一旦合作破裂，被特許人往往會想盡辦法企圖解除已經簽訂的特許經營合同或者請求法院認定雙方簽訂的特許經營合同無效。為防控風險，特許人在與被特許人簽訂特許經營合同之前，如果特許商標未獲注冊，應提前向被特許人就商標未注冊的事實進行如實披露，并保留好相關披露的證據。

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